תוכן עניינים

1. זהות המעסיק נקבעת על פי נסיבות המקרה ולא על בסיס הסכמת הצדדים »
2. המבחנים לקביעת זהות המעסיק »
3. החלפת חברות כח אדם במקום עבודה והעסקת עובד כח אדם משך שנים »
4. מעסיקים במשותף »
5. הבחנה בין מעסיקים במשותף לבין מעסיקים במקביל »
6. הבחנה בין עובד מושאל לבין עובד מוצב »
7. העסקה באמצעות שירות התעסוקה וחברות בניין »
8. הבחנה בין עובד חברת כח אדם לעובד במיקור חוץ »
9. זהות המעסיק באדם הזקוק לעזרה סיעודית »
10. זהות המעסיק בפשיטת רגל »
11. העסקה באשכול חברות »
12. מראה מקום »

א. זהות המעסיק נקבעת על פי נסיבות המקרה ולא על בסיס הסכמת הצדדים

על-פי הפסיקה, זהות המעסיק אינה נקבעת לפי הגדרת הצדדים, אלא על פי מהות היחסים בפועל, וזאת בדומה לקביעה שיפוטית מיהו "עובד". בחינה מהותית זו נועדה לאתר את הגורם האמיתי אשר מקיים מול המועסק מערכת יחסי עבודה, על כלל תכליותיה שאינן מתמצות בתשלום שכר¹.

כך גם נפסק שיש לבחון את זהות המעסיק על פי העובדות והנסיבות אשר מתקיימות בפועל, להבדיל מהכסות המשפטית שנותנים הצדדים ליחסים ביניהם².

עוד נפסק, שאין מקום לחזקה כלשהי (כולל חזקה הפוכה) או נקודת מוצא בנוגע לזהות המעסיק במערכת יחסי עבודה משולשים כפי שנקבע בעבר בפסיקה³ ועל בית הדין לבצע בחינה מהותית של כלל מאפייני ההתקשרות בכל מקרה ומקרה⁴, תוך בחינת מכלול הזיקות שנוצרו במהלך העסקתו של העובד וקביעת המשקל שיש ליתן לכל אחת מהן ובחינת השאלה המהותית העיקרית – מיהו למעשה מעסיקו של העובד.

כך גם על בית הדין לתת דעתו, האם העסקת העובד נגועה בפיקציה והאם מתכונת העסקתו, כפי שהיתה בפועל, פוגעת באופן כלשהו בזכויותיו או גורעת מהן⁵.

בהתבסס על בדיקתן המהותית של כלל נסיבות המקרה ושקלולן, ניתן תוקף בפסיקותיו של בית הדין להתקשרויות אותנטיות שעניינן מיקור חוץ של פונקציה או של כח אדם⁶.

מאידך גיסא, נקבע, כי ככל שמדובר בהסדר פיקטיבי, שמטרתו התחמקות ממחויבויות המעסיק על פי הסכמים החלים, הגם שמרבית המבחנים הרלוונטיים מצביעים על המשתמש כמעסיק – יש לקלף את קליפתה של ההעסקה העקיפה, ולהכיר ביחסי עובד – מעסיק בין המשתמש לבין עובדיו⁷.

כן נקבע, כי מן הראוי לצרף נתבע בכל מקום בו מתעוררת שאלת זהות המעסיק על מנת שהמעסיקים האפשריים יהיו כולם בעלי דין ובכך ניתן יהיה להכריע במחלוקת⁸.

בנוסף, נפסק שהשאלה מיהו מעסיק אינה יכולה להתברר במסגרת הליך קיבוצי⁹.

יב. מראה מקום

1. דב"ע נב/3-142 חסן אלהרינאת נ' כפר רות, פד"עכד 535 (1992); דב"ע נד/3-96 מ.ב. מחלקת הבנייה של הקיבוץ הארצי בע"מ נ' חליל עבד אלרחמן עאבד, פד"ע כט 151 (1995); ע"ע 1189/00 אילנה לוינגר נ' מדינת ישראל, מיום 02.10.2000; ע"ע 300245/97 משה אסולין נ' רשות השידור, פד"ע לו 689↩
2. ע"ע 1189/00 אילנה לוינגר נ' מדינת ישראל, 02.10.2000; תע"א 3712-08 איוון גברילוק נ' עקרב חברה לביטחון ואחזקה בע"מ, 03.01.2012↩
3. דב״ע ננ/3-142 חסן עליאה אלהרינת נ׳ כפר רות ,פד״ע כד 535; דב״ע נו/222־3 מיכאל שררה נ׳ שלמה ימיני, לא פורסם↩
4. ע"ע 602/09 מדינת ישראל נ' חנה אלוני, 24.01.2012; עע 6818-10-10 המוסד לביטוח לאומי נ' אליהו משה דיין, 24.04.2012, ע״ע 472/09 זוהר גולן נ׳ או. אר אס משאבי אנוש בע״מ, 12.09.2010; ע״ע 237/09 מדינת ישראל, הטלוויזיה החינוכית הישראלית נ׳ אסתר קדם, 19.09.2010↩
5. ע"ע 1334/04 נינה טופר נ' מועצה מקומית תל שבע, ניתן ביום 29.12.2004; ע"ע 33542-11-12 אוניברסיטת בן גוריון נ' פרופ' דינה פלפל 4.3.14↩
6. ע"ע116/03 מדינת ישראל, משרד החינוך נ' משה חג'בי, ניתן ביום 02.02.2006; ע"ע273/03 דברת שוואב נ' מדינת ישראל, משרד החקלאות, ניתן ביום 02.11.2006; ע"ע328/07 ישראל אטיאס נ' רשות שדות התעופה, ניתן ביום 10.8.2009; ע"ע 172/08 יצחק תורג'מן נ'  רפא"ל רשות לפיתוח אמצעי לחימה, ניתן ביום 10.01.2011; עע (ארצי) 4995-06-11‏ ‏מלי בירן נ' מדינת ישראל משרד הבריאות 14.6.17↩
7. ע"ע300245/97 משה אסולין נ' רשות השידור, פד"ע לו 689 (2001); ע"ע1189/00 אילנה לוינגר נ' מדינת ישראל, מיום 02.10.2000; ע"ע 326/03 מדינת ישראל, משרד הבריאות נ'  ילנה צ'פקוב, מיום 20.02.2006; ע"ע 766/07 לימור בן חיים נ' המוסד לביטוח לאומי, ניתן ביום 13.02.2011; ע"ע 602/09 מדינת ישראל – משרד החינוך נ' העמותה לפיתוח אקדמי של מדע ותרבות, ניתן ביום 24.01.2012↩
8. בר"ע100/99 מג'די עאבד עו"ד נ' עדנאן חליל עו"ד ואח',  05.09.1999; בש"א 6027/09 שפיר מחצבות 1991 בע"מ נ' מדן אולג (תל-אביב-יפו), 18.10.2009↩
9. עס׳׳ק 400012/98 ההסתדרות הכללית נ׳ מועצה אזורית מטה יהודה, לא פורסם↩