תיקוני חקיקה ותקנות

תיקון לחוק העסקת נוער ולחוק הגברת האכיפה

תקנות להגברת האכיפה של דיני העבודה (רכיבי השכר המרכיבים את ערך שעת עבודה וערך שעת עבודה לעובד קבלן (התשפ"ג)- 2023

הסכמים קיבוציים

הסכמים קיבוציים וכלליים שנרשמו בפנקס ההסכמים הקיבוציים.

פסיקת בג"צ

• סמכות בית הדין לעבודה בעניין פיטורי עובדי ציבור

• בעניין עו"ד אווקה¹ נקבע שהעתירה בעניין סיום העסקת העותר כראש היחידה הממשלתית לתיאום מאבק בגזענות דינה להידחות על הסף, מחמת קיומו של סעד חלופי בדמות פנייה לביה"ד האזורי לעבודה, זאת, בראש ובראשונה, בשל סמכותו שלפי סעיף 24(א) לחוק בית הדין לעבודה. כן נפסק שגם אם קיימת לבג"ץ סמכות מקבילה לזו של בתי הדין לעבודה, מן הראוי שבג"ץ ישתמש בסמכותו המקבילה בצמצום כך שבהינתן קיומו של סעד חלופי, יופנה עותר לאותו נתיב. שנית, גם עניינם של עובדי ציבור, בכל הנוגע למשפט העבודה, כפוף לסמכות ביה"ד לעבודה.

פסיקת בית הדין הארצי לעבודה

• חוק להגברת האכיפה

• בעניין שופרסל בע"מ² נקבע שככלל, אין מקום שמזמין שירות ישלם שכר ישירות לעובדים, אולם במקרה זה, עת היה ידוע למערערת-מזמינת השירות, כי הקבלן פשט את הרגל ואין לו חשבון בנק, מצופה היה ממנה לוודא את תשלום השכר לעובדי הקבלן, גם אם באמצעות חברה אחרת.

• סעיף 26 לחוק הגברת האכיפה

• בעניין שופרסל בע"מ³ נקבע שמסירת דף מידע בעברית על ידי קבלן השירות לעובד הקבלן ואפשרות לפנות למנהל הסניף בעניין פגיעה בזכויות – לא מקיימים את דרישת סעיף 26 לחוק להגברת האכיפה.

• סעיף 27 לחוק הגברת האכיפה

• בעניין שופרסל בע"מ⁴ נקבע שהבדיקות התקופתיות לא יכלו לשמש אמצעי פיקוח אפקטיבי על תשלום זכויות עובדי הקבלן ולכן לא חלה על שופרסל הגנת סעיף 27 לחוק להגברת החוק.

• גילוי נתוני מיקום המעסיק

• בעניין מנחם טובינה⁵ נקבע שכדי שינתן צו לגילוי מיקום המעסיק, במסגרת דוחו איכון, על מבקש הגילוי לשכנע כי נתוני המיקום בעלי משקל ראייתי פוטנציאלי רב בסוגיה עובדתית קונקרטית השנויה במחלוקת, ונמצאת בליבת הסכסוך הנדון.

• השכר הקובע לחופשה  לעובד בשכר חודשי המקבל עמלות

• בעניין פרחי שי⁶ נקבע שעובד ששכרו מחושב על בסיס שכר חודשי ועמלות בא בגדר סעיף 10(ב)(1) לחוק חופשה שנתית הרלבנטית לעובד בשכר חודשי ולא סעיף 10(ב)(2) לחוק הנהוגה לגבי עובד בשכר. כן נקבע כי הוראת סעיף 10(ב)(1) לחוק מעניקה סטנדרט גמיש יותר, והיא יכולה להכיל מגוון אפשרויות לגבי אמת המידה לתחשיב (היינו, אם להיזקק לנתוני השתכרות או להיקף נוכחות); היקף תקופת העזר לתחשיב (היינו, אם להיזקק ל 90 ימים סמוכים לסיום ההעסקה ברוח סעיף 10(ב)(2) לחוק, או ממוצע שנים עשר החודשים האחרונים בהיקש מתקנה 9 לתקנות פיצויי הפיטורים (חישוב הפיצויים, והתפטרות שרואים אותה כפיטורים), או כל אמת מידה אחרת ההולמת את נסיבות העניין הקונקרטיות, ולכן היא עדיפה בהיבט זה.  

• כתב ויתור וסילוק

• בעניין פרחי שי נקבע⁶ נקבע ששיקולי מדיניות מביאים לקביעת של תנאים מחמירים למתן תוקף לכתבי ויתור, ואלה הם: ראשית, היות הוויתור בכתב ומפורש. שנית, היות הוויתור מדעת, כשלשם כך על המעסיק ליתן לעובד חשבון ברור, מפורט ומובן של הסכומים שישולמו ובגין אלו רכיבים. שלישית, היות הוויתור רצוני וחף מפגמים ברצון, כגון כפיה, עושק והטעיה רביעית, היות הוויתור חוקי במובן זה שהוא אינו טומן בחובו ויתור אסור על זכויות קוגנטיות שאינן ניתנות לוויתור מעצם אופיין הכופה.
• חריג לאמור היא פשרה האותנטית אותנטית שמשמעה קניית סיכון בהינתן מחלוקת משפטית או עובדתית ממשית וכנה לגבי עצם הזכאות או היקפה. מקום בו מדובר בפשרה אותנטית, ובפרט כאשר ארגון העובדים צד לה, ניתן בנסיבות מתאימות ליתן לפשרה (שכתב הוויתור משקף אותה) תוקף משפטי. 
• כן נפסק שלעיתים כתב הוויתור כולל בצדו גם תמריץ להימנע מהגשת תביעות בדמות מענק העדר תביעות (יהא כינויו אשר יהא), דהיינו תשלום מעבר למגיע לעובד על פי דין, כשעל פי ההסכמה אם יגיש העובד תביעה ייאלץ להשיב את התוספת. הכרעה בשאלת השבה תלויה בנסיבות המקרה לרבות פרשנותו של הסכם ההיפרדות, היקפו הפנימי ואם תובענה מסוימת שהוגשה כלולה בו, שכך שהמענק ניתן גם בגינה, וכן בשיקולי מדיניות משפטית.

• "עוסק" לעניין חוק תובענות ייצוגיות

• בעניין שלמה אליהו⁷ לא הוכרע מעמדן של קופות החולים כ"עוסק" לצורך תשלום דמי השתתפות עצמית בגין שירותים המוענקים בסל הבריאות, שכן ממילא המערערים לא הוכיחו לכאורה עילת תביעה אישית וגם לא עילת תביעה לקבוצה מיוצגת, ומשכך אין מקום לאישור תובענה ייצוגית.

• התקשרות לפרויקט נקודתי בתחום המחשוב

• בעניין ב.ד. בנקס⁸ נקבע כי התקשרות קבלנית לתקופה קצרה לצורך ביצוע פרוייקט נקודתי בתחום המחשוב אינו דבר נדיר בענף ההיי-טק, ואין מדובר בעובד מוחלש.  בין היתר, נוכח נסיבות אלו נקבע שלא עלה בידי המשיב להוכיח כי בינו לבין החברה התקיימו יחסי עובד-מעסיק.
•  

• פנסיה תקציבית

• בעניין וסים  בדר⁹ ביה"ד פסק כי המשיב, אשר נקלט לשירות במשטרה בשנת 2007, לאחר שירות צבאי, אינו זכאי לביטוחו בפנסיה תקציבית כיוון שאינו עומד בתנאי הקבוע בסעיף 108ח(5)(ב) לחוק שירות המדינה (גמלאות) –- שירות בפועל בשירות קבע משך תקופה של 42 חודשים לפחות. כן נקבע שלצורך הסעיף הנדון, שצירוף תקופת שירות החובה והקבע היה 42 חודשים, או שחלפו 42 חודשים מהמועד בו התחייב החייל לראשונה (עוד כקטין) לשירות קבע.

• פיטורים או התפטרות

• בעניין טש-מא סחר ושיווק¹⁰ נקבע כי אי שיבוץ במשמרות למשך שבועות ארוכים באמתלות שווא מהווה הלכה ולמעשה פיטורים וכי לא ניתן ללמוד מהצעת המערערת להחזיר את המשיבה לעבודה, הצעה לה סירבה המערערת, כי המשיבה לא פוטרה בדרך של העדר שיבוץ למשמרות.

• קיום דיון בדלתיים פתוחות

• בעניין אלמונית¹¹ נקבע כי סעיף 10א(א) לחוק למניעת הטרדה מינית, המתייחס לבקשת "תובע או מתלונן" לדון בהליך בדלתיים סגורות אינו מייחד עצמו לבקשת מתלונן או מי שטוען כי הוטרד מינית, וכפי שנפסק "על פי הוראה זו, בהתקיים עילה שיסודה בחוק למניעת הטרדה מינית ולבקשת בעל דין, חל היפוך היוצרות, והיוצא מהכלל של סגירת הדלתיים ואיסור הפרסום קונה לו זכות קדימה על פני עקרון פומביות הדיון והפרסום הנובע הימנו.

• מחיקת הודעת צד ג'

• בעניין סמיר חלאילה¹² ביה"ד הורה על מחיקת הודעה לצד שלישי משעה שביה"ד לעבודה אינו מוסמך לדון בעילה חוזית-מסחרית בגינה הוגשה ההודעה.

• הודעת צד ג'

• בעניין ספורטאי הוד השרון¹³ נקבע כי כאשר מוגשת לביה"ד בקשה למשלוח הודעה לצד ג', על ביה"ד לבחון אם העילה הנטענת כלפי הצד השלישי היא סמכותו העניינית. 

• העברת נושא לבוררות

• בעניין ספורטאי הוד השרון¹³ נקבע שהלכה היא כי זכויות קוגנטיות אינן ניתנות לבירור במסגרת הליכי בוררות, כך שלא נפל פגם בהחלטת ביה"ד האזורי כי ראוי שלא להעביר את תביעת המשיב למוסדות שיפוט פנימיים (מוסד הבוררות של ההתאחדות לכדורגל) משעיקרה תשלום שכר וזכויות קוגנטיות.

• ערעור על פסק דין שניתן בדיון מהיר

• בעניין איגור איצקוב¹⁴ נקבע שהתערבות ערכאת הערעור בפסקי דין שניתנו בהליך דיון מהיר מצומצמת ביותר ומוגבלת לבירור שאלות משפטיות, בעיקר במקרים בהם נפלה טעות משפטית בולטת בפסק הדין שהשלכותיה משמעותיות והאינטרס בתיקונה עולה על האינטרס בניהול מהיר של ההליך.

• תיקון טעות סופר בקשר לפסיקת הוצאות

• בעניין חיים קטרי¹⁵ נקבע כי השגתו של המערער באשר לפסיקת הוצאות היא על ענין מהותי שאינו בא בגדר סעיף 81(א) לחוק בית משפט, שאין מדובר בהשמטה מקרית בהיסח הדעת, אלא בהכרעה מהותית, והעובדה שהמערער אינו שבע רצון ממנה, אינה מצדיקה תיקון פסק הדין לאחר שביה"ד קם מכסאו.

• ערעורים לפי חוק להגברת אכיפה

• בעניין בית מרקחת מסדה¹⁶ נקבע שחוק להגברת האכיפה על דיני העבודה מעניק זכות ערר על החלטת הממונה לפי החוק, לוועדת ערר שסמכותה לא מצומצמת להעברת ביקורת שיפוטית בלבד, אלא תפקידה לבחון מחדש (DE NOVO) את התיק ואף לשים את שיקול דעתה במקום שיקול דעת הממונה. כן נקבע שסמכות ביה"ד האזורי ביושבו בערעור על החלטת הוועדה מצומצמת להעברת ביקורת שיפוטית, וכך גם סמכות ביה"ד הארצי, אליו ניתן להגיש בקשה למתן רשות ערעור על פסק דין של ביה"ד האזורי. בקשת רשות הערעור תידון לפי אמות המידה של ערעור ב"גלגול שלישי", כך שתינתן רשות ערעור במקרים חריגים בלבד.

• נפקות סירוב למלא דוחות נוכחות

• בעניין קומי פרוטאין¹⁷ נקבע כי כאשר מעסיק מבקש לנהל רישום ומעקב אחר שעות עבודתו של העובד אך האחרון מסרב לבצע את חלקו (כגון, דיווח למעסיק על היקף עבודתו) לא חלה החזקה שנקבעה בתיקון 24 לחוק הגנת השכר. משמע, לא חל ההיפוך בנטל השכנוע, וזה נותר על שכם העובד.

• דמי חגים

• בעניין אריה ארז¹⁸ נקבע שהנטל להוכיח היעדרות שלא בהסכמת המעסיק יום לפני ויום אחרי החג מוטל על המעסיק.

• נפקות ראייתית לדוח נוכחות שאינו מהווה פנקס שעות עבודה

• בעניין אריה ארז¹⁸ שנקבע שהעובדה שדוח נוכחות אינו מהווה 'פנקס שעות עבודה' לפי חוק שעות עבודה ומנוחה ולצרכי סעיף 26ב לחוק הגנת השכר, כשלעצמה, אינה שוללת לחלוטין את כוחו הראייתי, והתשובה לשאלה אם ואיזה משקל יש לתת לראיה זו תלויה בנסיבות הענין המיוחדות.

• נטל הנוכחה בדבר ביצוע תשלום הרשום בתלושים

• בעניין אריה ארז¹⁸ נקבע שעל המעסיקה היה להוכיח כי שולמו לעובדים הסכומים המפורטים בתלושי השכר בעד הזכויות השונות.

• התעמרות בעבודה

• בעניין יוסף גולן¹⁹ נקבע, כי אין בקביעותיו העובדתיות של בית הדין האזורי כדי לבסס עילה של התעמרות.

• אי התנגדות לפיטורים במהלך השימוע

• בעניין בוריס שימשילשוילי²⁰ נפסק, כי לא ניתן לראות בהתנהלות המערער במהלך השימוע, שקיבל עליו את הדין והחליט לא להאבק כנגד רצון החברה לסיים את העסקתו – כהבעת רצון להביא את יחסי העבודה לסיומם וכהתפטרות שאינה בתשלום פיצויים.  

• קבלת דמי חסות אינם יוצרים יחסי עבודה

• בעניין עיד אבו²¹ נקבע שנקבע שתשלום דמי חסות בשל סחיטתם אינו בגדר שכר עבודה, גם אם ניתנו שירותים מסוימים כנגד תשלום דמי החסות וטענה לתשלום דמי חסות צריכה להיבחן במסגרת המבחן המקדמי לקיומם של יחסי עובד-מעסיק ולא במסגרת יישום המבחן המעורב או מבחן ההשתלבות. במסגרת המבחן המקדמי נבחנת, ככלל, השאלה אם מדובר בהתקשרות שמטרתה העיקרית היא ביצוע עבודה, כמטרה בפני עצמה, ולא תוצאה נלווית להשגת מטרה אחרת, כגון מיזם עסקי משותף או הליך שיקום או הליך התלמדות.

• מחיקת תביעה

• בענין טדסה²² נקבע כי בימ"ש מוסמך להתנות את מחיקת התביעה בתנאים, ובכלל זאת לקבוע כי ההליך יימשך מאותו שלב שבו היה מצוי ההליך עת נמחקה התביעה הראשונה.

פסיקת בית דין האזורי

• אישור תביעה ייצוגית

• בענייו חוסיין²³ ביה"ד קיבל את בקשת המבקש לאישור תובענה ייצוגית בטענה לפיה המשיבה גבתה ממבוטחיה ב'פוליסת פרופיל' (פוליסות ביטוח חיים משולבות בחיסכון משתתפות ברווחים) דמי ניהול מהפרמיה בניגוד להוראות הפוליסה; ביה"ד דחה את בקשת המבקש לאישור תובענה ייצוגית נגד המשיבה לעניין גביית דמי ניהול מהחיסכון המצטבר בניגוד לדין או בניגוד להוראות הפוליסה; כן נדחתה בקשה לאישור תובענה ייצוגית בטענה לעניין גביית דמי ניהול מהחיסכון המצטבר בשיעור גבוה מהמותר על פי הדין.

• אישור תביעה ייצוגית

• בעניין חוסיין אבו חוסיין²⁴ התקבלה תביעה ייצוגית בגין גביית דמי ניהול שלא כדין.

• אישור תביעה ייצוגית

• בעניין יפה גרבי²⁵ בית הדין האזורי לעבודה אישר הסדר פשרה במסגרת תובענה ייצוגית, שעניינה קיפוח זכויות עובדי המשיבה מכוח צו ההרחבה בענף רשתות שיווק ומזון.

• יחסי עבודה

• בעניין מאור  רז²⁶ נקבע שהתקיימו יחסי עבודה ביו משווק פוליסות ביטוח לבין סוכנות ביטוח.

• שביתה מחאת בשל ביטול עילת סבירות

• בעניין הסתדרות הרפואית ישראל²⁷ נפסק כי שביתת מחאה בעניין ביטול עילת הסבירות אינה כדין, כי טענות המשיבה אינן מהוות הצדקה לשביתה כלכלית או מעורבת, וכי מאזן הנוחות נוטה לטובת המבקשת. לפיכך, ביה"ד הורה על חזרה מיידית לעבודה של כל שירותי הבריאות אשר שבתו.

• אישור הסדר פשרה

• בעניין אליעזר עובדיה²⁸ נקבע שבנסיבות העניין, מדובר בהסדר סביר, ראוי והוגן, הגם שנקבע בהתאם להסדר הפשרה יחול מעשה בית דין ביחס לעילות התביעה – אי הכללת תוספת משמרות בדמי מחלה ובדמי חגים, מבלי שישולם תשלום כלשהו.
• נקבע שאין מניעה לאשר את העברת יתרת הפיצוי, ככל שתיוותר, לקרן לרווחת העובדים ולא לקרן לניהול וחלוקת כספים שהוקמה מכוח סעיף 27א לחוק, בכפוף לתיקון עליו הסכימו הצדדים בדבר מסירת דו"ח לב"כ המבקש מעת לעת.
• אשר לאופן איתור חברי הקבוצה, בית הדין הציע שהצדדים יסכימו שהסדר הפשרה יתוקן כך שככל שלא ניתן יהיה ליצור קשר טלפוני (לאחר שלושה ניסיונות), תפעל המשיבה לאתר כתובת העובד בפנייה למרשם האוכלוסין, ותשלח לעובד מכתב נוסף לכתובת שאותרה.

• תשלום דמי הבראה בתקופת שמירת הריון

• בעניין נפר כהן²⁹ נקבע שהתובעת-העובדת זכאית לדמי הבראה בגין תקופת היותה בשמירת הריון, ולא רק להמשך צבירת ותק להבראה.

• מתן הודעה מוקדמת לפני התפטרות עקב טיפול הילד

• בעניין נפר כהן²⁹ נקבע שדרישה לתת הודעה מוקדמת בצורת עבודה בפועל תפגע בזכות העובדת לתקופת לידה והורות, ולכן נראה שמתקיימות נסיבות מיוחדות שעקב קיומן אין לדרוש ממנה לעבוד בתקופת ההודעה המוקדמת.

מראה מקום

1. בג"ץ 5328-23 עו"ד אווקה (קובי) זנה נ' נציב שירות המדינה  30.7.23↩
2. ע"ע (ארצי) 30148-02-21 שופרסל בע"מ נ' merach zeresanai↩
3. ע"ע (ארצי) 30148-02-21 שופרסל בע"מ נ merach zeresanai  20.8.23↩
4. ע"ע (ארצי) 30148-02-21 שופרסל בע"מ נmerach zeresanai  20.8.23↩
5. בר"ע (ארצי) 53871-07-23 מנחם טובינה נ' פתחי חסין 15.8.23↩
6. ע"ע (ארצי) 9682-10-22 פרחי שי אבי נ' וי אם וור ישראל בע"מ 15.8.23↩↩
7. ע"ע (ארצי) 71026-09-16 שלמה אליהו נ' קופת חולים לאומית 15.8.23↩
8. ע"ע (ארצי) 57973-09-22 ב.ד בנקס דיגיטל בע"מ נ' יואב אבידן 13.8.23↩
9. ע"ע (ארצי) 6884-09-22 מדינת ישראל נ' וסים בדר 13.8.23↩
10. ע"ע (ארצי) 50177-10-22 טש-מא סחר ושיווק בע"מ נ' אלמונית 24.5.23↩
11. בר"ע (ארצי) 52439-06-23 אלמונית נ' מעסיקה פלונית 27.623↩
12. ר"ע (ארצי) 72487-06-23 סמיר חלאילה נ' עיריית עראבה 6.8.23↩
13. בר"ע (ארצי) 47057-06-23 ספורטאי הוד השרון עמותה להתעמלות נ' דוד בן ברוך  1.8.23↩↩
14. בר"ע (ארצי) 22988-06-23 איגור איצקוב נ' טי. אנד. אם סער בטחון בע"מ 20.7.23↩
15. ע"ע (ארצי) 43778-11-22 חיים קטרי נ' מדינת ישראל, נציבות שירות המדינה 25.7.23↩
16. בר"ע (ארצי) 6009-07-23 בית מרקחת מסדה בע"מ נ' מדינת ישראל 23.7.23↩
17. ע"ע (ארצי) 15071-09-22 קומיי פרוטאין מחזור (1993) בע"מ נ' מאיר סעד בוטה 19.7.23↩
18. ע"ע (ארצי) 33436-11-22 אריה ארז בנין תשתית וגינון בע"מ נ' איאד בדארין 17.7.23↩↩↩
19. ע"ע (ארצי) 35032-12-21 יוסף גולן נ' חברת החשמל לישראל בע"מ 16.7.23↩
20. ע"ע (ארצי) 64473-05-22 בוריס שימשילשוילי נ' נ. כ. מאפיית אבגר 2000 בע"מ 16.7.23↩
21. ע"ע (ארצי) 14367-07-22 עיד אבו עצא ואח' נ' תריסי ארז בע"מ 14.07.23↩
22. בר"ע (ארצי) 42768-01-23 טדסה אלמו אבאי נ' גרין נט מחזור וטיפול בפסולת בע"מ 10.7.23↩
23. ת"צ (תל אביב-יפו) 2274-11-19 חוסיין אבו חוסיין נ' כלל חברה לביטוח בע"מ 26.6.23↩
24. ת"צ (תל אביב-יפו) 2274-11-19 חוסיין אבו חוסיין נ' כלל חברה לביטוח בע"מ 26.6.23↩
25. סע"ש (באר שבע) 51790-11-19 יפה ג'רבי נ' זול ובגדול בע"מ 10.7.23↩
26. ד"מ (תל אביב-יפו) 46576-08-21 מאור רז נ' אוראל בכר חב' סוכנות לביטוח פנסיוני 11.7.23↩
27. ס"ק (תל אביב-יפו) 57697-07-23 מדינת ישראל נ' ההסתדרות הרפואית בישראל 25.7.23↩
28. ת"צ (תל אביב-יפו) 50891-07-21 אלעזר עובדיה נ' פלקסטרוניקס (ישראל) בע"מ 2.8.23↩
29. ד"מ (תל אביב-יפו) 10206-06-22 נופר כהן נ' אינדיגו פיננסים א.פ. בע"מ 26.7.23↩↩